一、量刑情节的适用原则
量刑情节应当依法适用,因此,必须正确理解并且科学地掌握法律规定的量刑情节的适用原则。
(一)量刑情节之从重与从轻的适用原则
我国刑法规定:“犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的,应当在法定刑的限度以内判处刑罚。”这是从重处罚与从轻处罚的量刑情节的适用原则。根据这一规定,从重处罚是指在法定刑幅度内选择比没有这个情节的类似犯罪相对重一些的刑种或刑期;从轻处罚是指在法定刑幅度内选择比没有这个情节的类似犯罪相对轻一些的刑种或刑期。
(二)量刑情节之减轻原适用原则
减轻处罚有一般减轻与特殊减轻之分。犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的,应当在法定刑以下判处刑罚。这是对一般减轻的规定,由此可见,一般减轻是指依法判处低于法定最低刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚的情节,但是根据案件的特殊情况,经最高人民法院标准,也可以在法定刑以下判处刑罚。这是对特殊减轻的规定,由此可见,特殊减轻是指酌情判处低于法定最低刑的刑罚。
这里的案件的特殊情况,是指案件涉及到政治、外交等情况。对于有特殊情况的案件,即使犯罪分子不具有本法规定的减轻处罚情节,经最高人民法院核准,也可以在法定刑以下判处刑罚。
二、量刑情节的具体适用
量刑过程,在很大程度上就是各种量刑情节的具体适用过程。因此,量刑情节的具体适用具有重要意义。
(一)量刑情节的竞合情况下的适用
同一犯罪案件,往往存在两个以上的量刑情节,这就是所谓量刑情节的竞合。量刑情节的竞合有同向竞合与逆向竞合之分。同向竞合是指具有两个以上的从轻或者从重情节。逆向竞合是指具有一个从轻情节一个从重情节。在同向竞合的情况下,量刑情节的适用较易解决,两个从轻情节,可以予以较大幅度的从轻。按照我国刑法规定,两个从轻情节不能升格为一个减轻情节。在逆向竞合的情况下,量刑情节的适用则较为复杂。在这种情况下,不能简单地采用抵消法。抵消法是指一案件如果有两个以上量刑情节,其中有的对量刑起从宽作用有的对量刑起从严作用,在确定犯罪分子的刑事责任时将这两种情节相互抵消,既不从轻,也不从重,也就是等于把这两种量刑情节从量刑的因素中撇开。我认为,这种抵消法是不妥的。实际上,在具体案件中,每个量刑情节的内涵都不是等量的,因而不能简单地予以抵消。正确的方法应当是,首先根据基本犯罪事实与犯罪性质确定一个基本刑,然后利用情节对量刑进行裁判上的平衡,这种平衡的过程可以称之为刑罚的修正。刑罚的修正过程是适用量刑情节对量刑进行优化的过程,刑罚的修正过程表现为量刑情节的变量值在一定的幅度内沿水平方向按照一定规律趋轻或趋重浮动的态势。在只有一个量刑情节的情况下,只要进行一次修正即可。但在具有两个逆向情节的情况下,则需要进行二次修正。一般情况下,先考虑从重情节,根据从重情节对基本刑进行趋重修正。然后再考虑从轻情节,根据从轻情节对经过第一次修正确定的刑罚进行趋轻修正。
(二)多功能情节的适用
我国刑法规定的从宽处罚的情节,一般都是多功能情节,一个量刑情节,具有从轻或者减轻处罚两个功能,甚至具有从轻、减轻或者免除处罚三种功能。
(三)可以型情节与应当型情节并存情况下的适用
我国刑法规定的量刑情节,既有可以型的,又有应当型的,两者显然有别。从法律逻辑学来说,由应当和可以构成的行为规范,称为规范模态判断。应当型规范是义务性规范,而可以型规范是许可性或授权性规范。因此,可以和应当的逻辑含义是不一样的。一般说,法律规定可以做的,也可以不做;规定应当做的,就必须做。
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