私制售卖哈利波特魔法袍被判近六年，怎样构成假冒注册商标罪？

【私制售卖哈利波特魔法袍被判近六年】据法院通报，2019年11月至2022年8月，被告人鲁某发未经注册商标权利人许可，委托他人制作"UNIVERSAL STUDIOS""HARRY POTTER"注册商标标识，后通过自行加工缝制、委托贴标的方式，生产制作魔法袍、围巾、领带等带有上述注册商标的环球影城哈利·波特产品。被告人杨某强、鲁某婷受雇于被告人鲁某发，负责对假冒"UNIVERSAL STUDIOS""HARRY POTTER"注册商标的商品进行挂吊牌、装袋、打包、发货及网店客服等工作，后通过被告人鲁某发在阿里巴巴网站开设的店铺、在淘宝网上开设的店铺对外销售上述商品，其中部分商品销售至北京市通州区张某宁（另案处理）处。

为牟取非法利益，鲁某发、杨某强、鲁某婷未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重。

最终，以假冒注册商标罪判处被告人鲁某发有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币二百万元；判处被告人杨某强有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元；判处被告人鲁某婷有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元；以非法制造注册商标标识罪判处被告人曾某星有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。一审判决后，四名被告人均未上诉。（北京日报）

网友热评：

1. 什么情况，没看懂，他使用魔法了是吗？

2. 请问真的哪里能买？我想要来一套有属性加成的那种。

3. 没的说，只要是“哈利波特魔法袍”，那就必定是假货，不可能是真的，不然魔法满天飞，骑个扫帚满街跑，那不乱套啦！

4. 这是人家的商标，肯定不能私自售卖啊，我个人觉得这很正常呀！

5. 他怎么敢的，但凡印个Harry Peter都不至于这样吧！

法律知识：什么是假冒注册商标罪？

假冒注册商标罪，是指未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。

根据刑法第213条及两高《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，假冒注册商标罪的犯罪数额以“非法经营数额”或“违法所得数额”进行计算。

1.关于“非法经营数额”

“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

2. 关于“违法所得数额”

“违法所得数额”指的是已经销售金额和未销售侵权产品货值金额减去成本，也就是上述非法金额数额减去成本，即获利数额。

法律条例：

《中华人民共和国刑法》

第二百一十三条 【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》

第一条 未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的 “情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

（三）其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（三）其他情节特别严重的情形。

第十二条 本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。