对股权行使担保物权，不违反流质条款的禁止性规定

将股权设立为担保物权，这样的担保物权约定属于《民法典》第三百八十八条规定的“其他具有担保功能的合同”，是非典型担保中的让与担保。若约定债务人不能清偿到期债务时，债权人可以自行处置该股权，该约定不违反流质条款的禁止性规定。债权人可以对该股权折价或者拍卖、变卖，以所得价款优先受偿。

案例

（2020）沪民终423号 上海贵灵实业集团有限公司、张友进与袁楚丰民间借贷纠纷二审民事判决书

基本案情

2017年12月5日，袁楚丰与贵灵公司、张友进及案外人中科公司签订《借款合同》一份，约定贵灵公司向袁楚丰借款3.1亿元，借期14天。贵灵公司如何使用借款，与袁楚丰无关。《借款合同》同时约定，张友进、中科公司自愿为贵灵公司的借款提供连带责任保证担保。《借款合同》还对逾期还款的处理等做出了约定。

《借款合同》签订后，袁楚丰按照约定出借款项。

2018年6月7日，袁楚丰向上海市高级人民法院提起诉讼，请求贵灵公司偿还借款本息，并要求张友进承担连带担保责任。该案审理中，袁楚丰与贵灵公司及张友进签订《和解协议》一份，协议约定了贵灵公司偿还借款的期限和利息等。《和解协议》同时约定，中科公司同意将旭宁公司股权转让给贵灵公司，贵灵公司再无偿转让给袁楚丰，用以抵偿贵灵公司的借款、利息、违约金等。若贵灵公司到期前不能偿还所有借款本息，则袁楚丰有权自行处置该股权。(法律咨询，请添加微信：liulinglvshi)

《和解协议》签订后，张友进向张友进偿还了部分借款本息。

裁判结果

一审法院经审理后判决：贵灵公司向袁楚丰归还借款及逾期利息；张友进对贵灵公司的付款义务承担连带保证责任，张友进承担连带保证责任后，依法对贵灵公司享有追偿权。

二审法院判决：撤销张友进的以上连带保证责任的判决；判决袁楚丰可以对旭宁公司的90%的股权折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿；如旭宁公司以上股权仍不足清偿袁楚丰债权的，由张友进对不足清偿部分承担连带清偿责任，其承担连带清偿责任后，有权向贵灵公司追偿。(法律咨询，请添加微信：liulinglvshi)

法官说法

二审法院认为，袁楚丰在二审中主张对旭宁股权行使担保物权，由于旭宁股权作为担保设立时，当时的法律、司法解释对此种担保物权没有规定，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第三条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外”以及《中华人民共和国民法典》(以下简称民法典)第三百八十八条关于“担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同”的规定，本院认为《和解协议》第二条关于旭宁股权的约定属于民法典规定的“其他具有担保功能的合同”，是非典型担保中的让与担保。《和解协议》关于“若贵灵公司在期限之前未能偿还所有借款及利息，则袁楚丰有权自行处置该股权”的约定，不违反流质条款的禁止性规定，故各方之间通过契约方式设定的股权让与担保，未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。袁楚丰现参照股权质押的规定，请求对该股权折价或者变卖、拍卖，以所得价优先受偿，与法不悖，本院予以支持。张友进为涉案债权提供连带保证，涉案债权属于既有物的担保又有人的担保，因各方对于担保人承担担保责任的顺序未有约定，故袁楚丰应先就旭宁股权的担保实现债权，张友进对旭宁股权仍不足清偿债权部分承担连带保证责任，张友进在承担保证责任后，有权向贵灵公司追偿。