土地使用权出资的限制以及违反出资义务的法律后果

公司的出资方式有很多种，包括货币、知识产权以及土地使用权等。在许多国有企业中，土地是其所拥有的最有价值的资产，而在中外合资企业中，土地也是投资者经常使用的投资方式。然而，由于土地使用权的特殊性，使其在公司实务与司法实践中的问题显得较为复杂与突出。

土地使用权出资的限制与条件

公司法虽然规定了土地使用权可以作为一种出资方式，但是由于我国特殊的土地制度，公民不想有土地所有权。土地使用权的取得也需要经过严格的限制和审批，对于取得的土地使用权的土地的适用也有非常严格的限制，因此采用土地使用权作为出资需要严格谨慎的进行。

1、土地的出资是使用权的出资，而不是所有权的出资。在中国，土地是一种十分特殊的财产，土地的国家所有和集体所有是公有制的基础，只有国家和集体组织才能作为土地所有权的主体。因此，任何企业或公司对土地的占有都不是所有者的占有，而是使用者的占有，企业或公司对土地享有的权利是使用权，而不是所有权，当企业以土地出资的时候，所出资的标的是土地的使用权而不是土地的所有权。

2、用于出资的土地使用权只能是国有土地的使用权，而不能是集体土地的使用权。以土地使用权出资，实质上就是使用权从出资者向公司的转让，而依据现行法律的规定，能够作为财产权进行转让的只是国有土地的使用权。因此，如果集体组织欲以集体所有的土地对外投资，则必须首先将集体土地通过国家征用的途径变为国有土地，再从国家手里通过土地出让的方式获得国有土地的使用权，然后，才能进行有效的投资。

3、用于出资的土地使用权只能是出让土地的使用权，而不能是划拨土地的使用权。在中国，国有土地的使用权分为划拨土地使用权和出让土地使用权，前者为各种社会组织基于其特定的社会职能从国家那里无偿取得，后者则是以向国家交纳土地出让金的方式而有偿取得。以土地使用权出资，是土地使用者营利性的投资行为，因而只能以有偿取得的出让土地使用权出资，划拨土地的使用权只能由原使用人自己使用，而不能用于对外投资。

4、用于出资的土地使用权应是未设权利负担的土地使用权。因使用者的经营行为，土地使用权经常会背负如抵押权之类的权利负担，这种土地使用权不仅在权利的行使和处置上受到法律和抵押权人等其他权利人的限制，而且因其可能被其他权利人追索而在财产价值上发生贬损，甚至完全失去投资的价值。这种存在权利瑕疵的权利如用于出资，将使投资者或股东的出资变得不实，违反公司法所确定的资本确定原则，在内部会损害其他投资者的利益，在外部则会损害公司债权人的利益。因此，出资的土地不应背负权利的负担，而且，在出资之后，出资人亦应继续承担免除土地负担的义务。

违反土地使用权出资义务的法律后果

不履行土地出资义务的法律后果包括实际履行和赔偿损失。作为出资行为的相对人，公司有权在实际履行和替代履行之间进行选择，在出资人仍拥有土地、实际履行是可能的情况下，公司当然应有权要求出资人实际履行，只有在实际履行已不可能或者得到公司认可同意的情况下，出资人才能以其他的出资形式替代履行。具体内容如下：

1、已办理土地过户手续但未交付土地

虽然土地使用权移转的主要法律形式是土地的过户登记，但土地的交付仍然是土地使用权出资的重要要求，只是完成了土地的过户登记而未实际交付土地，仍属于对出资义务的违反，虽然因土地的不可移动性，它不会对公司债权人造成追索公司财产的障碍，但因其未被公司予以实际有效地占有和利用，因而构成了对公司利益和股东权益的事实上的侵犯。由此，将产生出资者对公司的出资违约责任，公司或其他股东应有权要求该出资者履行土地交付义务和赔偿由此给公司造成的财产损失。同时，公司债权人在公司财产不足以清偿其债务时，应有权诉请对此项土地予以强制执行。

2、已交付土地但未办理土地过户登记手续

此种情况下，公司虽获得了土地占有和利用的实际财产利益，但这种占有和利用却未得到法律的肯定和保护，是极不稳定和极不安全的。因土地使用权仍在出资人名下，公司并未取得对土地的法律上的控制，相反，会随时因出资人的反目或出资人对土地的自行处分以及其他土地权利人对土地的追索而丧失对土地的占有。因此，这种出资只是事实上的出资而非法律上的出资，当然构成出资义务的不履行行为，因而，公司或其他股东应有权要求该出资人履行土地的登记过户义务，而出资人拒绝登记、甚至以未办登记过户为由而要求收回土地的行为都属典型的恶意违约，当事人同样可通过诉讼程序诉请司法救济，请求强制登记过户。

3、既未交付土地，亦未办理土地过户手续

此属完全不履行土地出资义务的行为，此种行为在公司法上构成公司法上的违法行为，并产生相应的法律责任，包括该股东继续出资的责任、其他股东或公司的发起人连带认缴的责任以及由此给公司造成损害的赔偿责任。当然，在此情况下，公司对出资人约定用于出资的土地既不存在事实上的控制，也不享有任何物权意义上的权利，因而不可能通过物权追及的诉讼而取得该土地的使用权，而只能通过债权诉讼获得救济。

对于上述违反土地使用权出资义务的行为，除已办理土地过户登记而未交付土地情况下，公司可通过行使物权请求权而要求出资人交付土地外，在其他任何情况下，公司是否有权要求出资人交付土地，是否允许出资人以其他的形式履行其出资的义务，需要依据债法的一般原理加以确定。

土地是人类生存的重要资源，也是现代社会最宝贵的财富。土地使用权出资是一个复杂的问题，不同类型的土地使用权出资有不同的法律规定。因此出资人与公司应明确出资的条件与违反出资义务的后果，以确保土地使用权出资能够正常进行。