股东“内斗”康佳2015年预亏超10亿 如何维持对公司的控制权

2016年1月22日，深康佳A发布2015年度业绩预告，预计归属于上市公司股东的净利润将亏损12亿—14亿元。去年同期，这个数字为盈利5262万元。业内认为，康佳巨亏不可忽略的最主要的原因，是管理层动荡。所以说，公司创始人或者是大股东是否能够掌控住公司的控制权在公司的稳定与发展中占有不可忽视的地位。

 

大小股东“内斗”致业绩下滑

　　

业内认为，康佳巨亏不可忽略的最主要的原因，是管理层动荡。

　　

康佳在公告中称，本公司管理层，特别是内销彩电业务管理层变动较为频繁，对公司凝聚力、员工士气、产品规划战略以及经营效率带来了较大冲击。因管理层变动，本公司在第三季度和第四季度对产品规划进行了两次调整，对本公司产品销售造成了不利影响。

　　

作为老牌彩电企业，康佳在2015年经历了前所未有的动荡。去年6月到9月，康佳中小股东和大股东为争夺控股权角力三个月，最终以大股东胜出而结束。

　　

这场“闹剧”起初阶段是中小股东成功“逆袭”，扶持从康佳出走的刘丹重回康佳任总裁。但2015年9月10日，仅仅上任三个月的刘丹就被董事局暂停职务，大股东华侨城集团重新掌握局势，康佳老将刘凤喜重掌董事局主席，兼任总裁职务。

　　

曾有康佳内部人士对记者说，“三个月的折腾，一度让康佳内部失控，人事调整造成内部人心惶惶，各部门离职率达到之前的几倍，业绩持续下滑”。业内普遍认为，稳定对康佳而言非常重要。

　　

从2015年前三季度业绩报告看，深康佳有8.52亿的净亏损，而此次公布的12亿-14亿的全年预亏，意味着深康佳去年第四季度的业绩持续恶化。康佳的下滑之势将如何扭转，对现如今康佳管理层而言，将是一个不小的挑战。

　　

汇率和退补也是亏损原因

　　

10亿巨亏是康佳十年来首次面临亏损。在2015年8月份公布的2015年半年报中，康佳仅亏损3.33亿元，在2015年10月底公布的三季报中，亏损已扩大至8.52亿元。

　　

康佳方面称，亏损的原因一是人民币汇率变动。康佳在公告中称，公司由于经营需要有较大额度的美元融资，2015年前三季度人民币兑美元的汇率出现贬值仍对本公司整体经营结果造成了较大的不利影响，公司全年汇兑损失共计约2亿元。

　　

另一个原因则是波及到整个彩电行业的“退补”风波，令康佳业绩雪上加霜。2015年9月份，康佳收到深圳市财政委员会的通知，要求其退回8996万元节能补贴资金，并产生无法收回的账面应收国家节能补贴资金净额13199万元。上述事项导致康佳前三季度合并报表利润总额减少2.22亿元。

　　

据了解，2015年彩电业行业竞争激烈，长虹、TCL彩电在2015年前三季度也出现了不小的亏损。其中长虹去年前三季度净利润亏损达4.95亿元。

　　

随着传统彩电业竞争激烈，康佳今年开始不断探索智能家居和互联网化，宣称要做“最懂互联网的彩电品牌”。

　　

2015年9月16日，康佳与阿里天猫宣布合作发展互联网电视业务，康佳负责硬件，天猫负责智能电视平台的内容及用户运营。当时康佳公告称，预计在未来3年内可获约10亿元运营收入分成和补贴。

 

如何维持对公司的控制权

 

从公司的治理结构上来讲，是一个三层的治理结构：最上面的也是公司最高的一个权利机构---公司的股东会，第二个是董事会，第三个是管理层。股东会是由公司所有的股东组成的，那么在股东会上，所有人都是按照他在公司所持有的表决权的数量或者比例来决策公司的一些重大的事项，所以这里大家要注意的是它不是按照人头，而是按照你所持有的股份所对应的表决权的数量或者比例来决定的。一股往往是一个表决权，按照一股一票的原则。在一些特殊的情况下，尤其是在境外的结构下，一般分为普通股和优先股，普通股里面也有分 ClassA 和 ClassB，有些类型是可以设置成一股多票的，这是大家要注意的。但是在境内的公司法下，分成两种情况：有限责任公司和股份有限公司。在有限责任公司的情况下，公司法原则是按照出资比例来行使表决权，也就是一股一票的原则，但是股东之间可以在章程里面去做额外的约定；但是在股份有限公司的情况下依照同股同权的原则，基本上在境内，股份有限公司一股就是对应一票。所以，这就是股东会层面的治理机制、决策机制的情况。

 

接下来是董事会层面，董事会是由股东会投票选举产生或者股东委派产生。一般大家会先定好董事会的席位数，正常情况下是按照股东会的股权比例来决定董事会的席位分配，但是这也不是一个不能改变的股东之间的一个约定，不一定要按照股东会股东的股权分布比例来分配董事会的席位。境内公司法下董事会是由股东会委派产生的，谁有权委派多数的董事，就意味着谁控制了公司的董事会。在公司的董事会下，对一个事情进行决策的时候往往是按照一个人头一票的原则来进行的，换句话来说就是一个董事就有一个表决权。但是在境外的话，可以约定某一个董事或某几个董事拥有多个表决权，这只有在境外架构下才行得通。

 

接下来是公司的管理层，大家都知道公司的管理层就是 CEO,CFO,CTO，公司的管理层又是由公司的董事会来任命产生的，在一定程度上控制了公司的董事会的话，那对公司管理层就具有了发言权和甚至决定权。在公司的整个治理结构里面，最核心的是上面两层，是公司的股东会和董事会。

 

所以说，我们在结构上考虑怎样设置或者采取什么样的措施来巩固创始人对公司的控制权的时候，就需要从股东会和董事会的层面去考虑，设置一些措施和机制。

 

1、融资节奏

　　

创始人需要注意把握融资的节奏。企业早期融资的估值和股价比较低，随着公司发展壮大，公司的估值和溢价越来越高，融资对创始人股权的稀释效应会有递减的效果。但是，资本对企业扩张的作用不言而喻，而融资市场瞬息万变，创始人需要仔细衡量和规划，什么阶段需要融多少资，以维持公司稳健的资金流，同时兼顾与公司估值的合理平衡。

 

2、争取尽可能多的投票权

　　

投票权与股份份额并非一一对应或不可分离，创始人可以通过上述四种方式争取控制其他股东的投票权，让渡出投票权的股东基于对创始股东的信任或依赖很有可能会同意这样的让渡安排，从而维持公司稳定的控制权。例如，创始人股东通过其控制的持股平台实体（如有限合伙）间接持股（如员工激励或公司的小额投资人的股权），可以实现以小博大的控制效果

 

3、境外架构中的“AB股计划”境外的双股权结构

　　

如果公司使用境外架构，还可以用“AB股计划”（或“牛卡计划”，或“双股权结构”）（dual-class structure），实际上就是“同股不同权”制度。其主要内容包括：

　　

公司股票区分为A序列普通股(Class A common stock)与B序列普通股(Class B common stock)；

　　

A序列普通股通常由机构投资人与公众股东持有，B序列普通股通常由创业团队持有；

　　

A序列普通股与B序列普通股设定不同的投票权。

　　

美国上市的公司通常采用这种结构来维持公司创始团队的控制器，比如， Facebook、Google与百度等企业都将其A序列普通股每股设定为1个投票权，B序列普通股每股设定为10个投票权。近些年上市的京东、聚美优品、陌陌都是采取的这种AB股制度。根据京东的股东协议，刘强东及管理层持有的股份每股代表20份投票权，其他股东持有的股份每股只能代表一个投票权，这样刘强东及其管理团队虽然只持有20%左右的普通股，但是由于有双层投票结构保护，其投票权能确保股东会上重大议案有绝对的发言权。

 

4、中国特色公司实际控股权

 

在中国的法律框架下，法定代表人通常由公司董事长或总经理担任，法定代表人在法律规定的职权范围内，直接代表公司对外行使职权，法定代表人的职务行为构成公司的行为，相应法律后果由公司承担。 另外一个具有中国特色的制度是公章，公章刻制经由公安机关备案，商务实践中大家也特别注重公章的法律效力，盖公章是公司意志的体现，除非能证明公章并非公司加盖，盖有公章的法律文件能够直接约束公司。也就是说，公司法定代表人在合同上代表公司签字，或者公司公章加盖在合同上，公司通常就要受到合同的约束，除非极端例外的情况（如公章被盗或对方恶意）。

　　

对于初创公司来说，公司的董事长、总经理和法定代表人通常会由首席创始合伙人担任，一般不会出现董事长、总经理和法定代表人旁落或失去公章控制的情况，但是在公司有数位作用相当的联合创始人时需要注意法定代表人和公章（以及公司营业执照以及银行账户等公司印鉴）的控制问题，防范联合创始人出现冲突时可能出现该问题，影响公司发展。

　　

如果公司对公章和营业执照等证照或印鉴失去控制，公司在实践中会遇到很多麻烦，解决起来耗费时间和成本。例如，公司宣布印鉴作废而重新变更补领需要去报社刊登作废声明，但报社却要求出具营业执照和公章，去银行变更财务预留印鉴需出具公章和原财务章、人名章，去公安局变更印章需出具营业执照，去工商局变更营业执照需出具公章，这些互为条件的尴尬境地很难沟通解决。实际中，只能通过诉讼途经解决，但是即使诉讼程序顺利（因为各地法院受理诉讼可能还需要公司盖章），走完一审、二审、执行程序可能需要两年左右时间，公司正常运营（签合同都没有公章）可能遭受重大影响。前文提及的雷士照明案例中，董事长吴长江被罢免后就有抢夺公司公章和证照的报道；近年来笔者也亲身经历过几起控制权争议引发争夺公章和营业执照的案件。

　　

除了从公司股东会层面和董事会层面来加强和控制创始人对公司的控制权之外，还有一些其他的需要注意的地方。如在引入投资人的时候，我们也需要对投资人做一个分析，以减少投资人主动采取一些措施抢占公司控制权的概率。