设立分公司有哪些风险，如何规避这些风险

随着公司经营规模的扩大，很多公司为开展业务会成立分公司。但是在总分公司模式下，分公司作为总公司的分支机构和派出机构，在总公司领导下开展经营活动。但由于不具有企业法人资格，分公司行为导致的民事责任将由总公司承担。在设立分公司时，考虑清楚即将面临的法律风险，并且能够拿出有效措施规避这些风险，公司才能长久发展。

 

分公司的法律地位

 

分公司(branch company)是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。分公司属于分支机构，在法律上、经济上没有独立性，仅仅是总公司的附属机构。分公司没有自己的名称、章程，没有自己的财产，并以总公司的资产对分公司的债务承担法律责任。

 

总公司设立分公司，可能是出于开拓公司业务的需要，也可能是出于公司专业业务活动的需要。分公司具有自己的业务场所和办事机构，具有总公司拨付的营运资金和授予管理的财产，具有与总公司相对独立的管理机构和负责人员，具备相对独立开展业务活动的条件和能力，但是，根据我国《公司法》第十四条规定，分公司不具有法人人格，其民事责任由总公司承担，也就是说，在法律上分公司是总公司的一个组成部分。

 

1、分公司不具有独立的股东会和董事会，它除了总公司委派的业务负责人外，各重大事项要服从总公司股东（大）会或者董事会的决议或决定。

 

2、分公司不具有独立的资本，其营运资金是总公司资本的一部分，分公司的财务核算虽然有其相对独立性，但不是完整的独立核算。它本身不是独立的纳税主体，其盈亏不直接向股东负责，而是由总公司统一核算向股东负责。

 

3、分公司对外开展业务活动，不独立承担民事责任。

 

既然分公司不具有独立的法人资格，为什么司法实践中有众多的分公司作为一方当事人呢？《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十条对《民诉法》第四十九条的“其他组织”作了进一步的解释：“其他组织”包括法人依法设立并取得营业执照的分支机构。即：领取了营业执照的分公司就可以成为民事诉讼的当事人。若涉诉主体为中国人民银行、商业银行或保险公司的分支机构，则只能以该分支机构为被告。

 

分公司的法律风险

 

根据实践经验，总分公司模式下，分公司的任何不规范经营或超越权限的行为都有可能给总公司造成风险和损失。

 

（一）合同管理风险

 

1、合同签署的风险

 

分公司作为总公司的代理人，应当在总公司授权范围内所进行的经营合同。

 

实际操作中，分公司对外签订合同时，只需加盖分公司的印章即可，而并非每个合同都报送总公司加盖总公司的印章，与分公司开展业务的公司或个人，也一般不会强行要求分公司在合同上必须加盖总公司的印章。

 

如果总公司的授权范围模糊，分公司与第三方签署合同（保证合同除外），即便违反总公司的真实意思，合同导致的民事后果也要由总公司承担。

 

2、合同履约控制的风险

 

由于许多大型企业的分公司分布于全国各地甚至世界各地，分公司签署合同后，通常还继续负责合同的履行，由于总公司对于异地分公司的控制相对松散，如果履行过程中出现纠纷，却未能及时处理，极有可能导致合同争议和纠纷的出现。

 

实际工作者能够，也存在总公司签署合同后，交由分公司履行时，没有做好合同交底和合同履约的监督工作，引发未能按照合同约定履行的违约风险。

 

（二）分公司管理人员滥用职权侵犯公司利益的风险

 

分公司的运作一般相对独立，较总公司内部职能部门的管理人员而言，分公司管理人员拥有更高的权限，掌握更多的资源，许多公司主要关注分公司的经营业绩，忽视对于分公司管理人员的监督和管理，往往容易产生分公司管理人员滥用职权侵犯公司利益的风险，常见风险有：

 

1、分公司管理人员泄露、出售所持有的公司客户信息或公司经营秘密，获取不正当的利益；

 

2、分公司管理人员自营或帮助他人经营与分公司或总公司相同或类似业务，给总公司造成损失；

 

3、侵吞分公司财产和资金。

 

（三）抵押担保风险

 

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条规定：

 

1、分公司未经总公司书面授权提供保证的保证合同无效。因此给债权人造成损失的，分公司应当根据其过错承担相应的民事责任。

 

2、分公司经总公司书面授权提供保证的如果总公司的书面授权范围不明，分公司应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。分公司经营管理的财产不足以承担保证责任的，由总公司承担民事责任。

 

虽然根据法律，分公司提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分公司经营管理的财产承担，总公司有过错的，应当根据其过错承担相应的民事责任。但由于分公司并没有独立的资产，从实际效果上说，无论总公司还是分公司的责任，最终均由总公司承担损失和责任。

 

（四）其他

 

由于分公司没有独立的品牌和企业名称，对外经营活动必须使用总公司的名义，如果分公司产生法律风险时，极易导致总公司的品牌形象和信誉受到严重打击和影响，从而导致其他衍生的法律风险。

 

分公司的风险防范

 

1、公司决定设立分公司的，应按期办理登记手续，使其规范运作；决定不设立的，也应尽快终止设立活动，撤销相关文件，清退相关人员，决不能拖泥带水。因为在分公司设立过程中所产生的相关债权债务要由作为“发起人”的本公司来承担责任。一般来说设立分公司的，应当自决定作出或有关部门批准之日起30天内向公司(企业)登记机关申请登记。

 

2、分公司负责人的选聘。分公司负责人可以说是分公司的核心部分，其对分公司的整个经营运作起到很关键的作用，其个人的行为往往就是代表分公司的行为。所以在确定人选时要非常谨慎。对不熟悉的人，在任命之前，一定要对其个人资信作一个全面的调查了解。特别在有挂靠、承包性质的分公司中，对主动上门寻求合作者，更不能只听其片面之词，而应对事对人都进行详细调查，必要时也可要求其提供一定的担保，明确双方之间的权利义务，以防上当受骗。

 

3、规范分公司会计财务制度。由分公司会计人员做帐，本公司财务部做汇总与财务分析。依照规定，本公司应直接负责对分公司员工的招聘，所以，要用好人事权，对于像会计等关键的职员，应由本公司统一指派或招聘、管理，使其能独立于分公司负责人，以免在财务上发生问题，损及公司利益。像震撼股市的郑百文公司倒闭事件，倒闭的原因之一即为分公司的财务制度不健全，呈现在账面上的逾期账款如同天文数字一般。

 

4、明确本公司对分公司的指挥流程与分公司向本公司的报告流程。虽说分公司是在本公司之外的区域相对独立的经营，但其作为本公司经营的一种延伸，其民事责任仍由本公司承担，所以双方不应各自为政，而应建立密切的联络机制，使本公司能对分公司进行有效的操纵，例如可规定对分公司大笔额的借贷等资金流动，明确应由本公司批复认可，否则由相应的人员承担不利后果。

 

分公司在一定程度上能够为总公司在业务开拓、具体执行等方面起到积极的辅助作用，但同时，由于分公司在法律上、财产上没有独立性，却能够以自身名义从事经营活动的特性，常常给总公司带来法律风险甚至造成总公司的损失。在总分公司模式下，企业负责人需要对分公司可能对总公司造成的常见法律风险进行分析和诊断，并有针对性地设计法律风险防控措施。