小米未取得专利证书就做广告 新广告法量身划定了哪些“红线”

新《广告法》的实施对广告界来说是去年必须关注的大事件。此次修改的幅度非常大，每一个广告人都有必要充分解读，因为这关系到在广告创作中，一些“雷区”不能碰，一旦触碰“红线”只能给自己带来一定的损失或处罚。

 

小米未取得专利证书就做广告 发布违法广告被罚3万元

 

据北京市企业信用信息网显示，小米科技有限责任公司因发布违法广告，被罚款30000元。

 

网上刊登的行政处罚决定书中显示，小米科技有限责任公司于2015年09月15日起在小米官网（www.mi.com）宣传中称小米4C手机边缘触控已申请46项专利的“黑科技”等文字表述的内容，当事人尚未取得专利证书，只有专利申请号。当事人使用未授予专利权的专利申请做广告。

 

北京市工商行政管理局海淀分局对其作出行政处罚决定。

 

经北京市工商行政管理局海淀分局查，当事人于2015年09月15日起在小米官网（www.mi.com）宣传中称小米4C手机边缘触控已申请46项专利的“黑科技”等文字表述的内容，当事人尚未取得专利证书，只有专利申请号。当事人使用未授予专利权的专利申请做广告。上述事实有当事人营业执照复印件、情况说明、授权委托书、当事人网站的宣传网页截屏（光盘）、46项专利申请名录复印件、询问（调查）笔录、现场笔录等材料在案佐证。

 

北京市工商行政管理局海淀分局于2016年1月18日向当事人送达了《行政处罚告知书》，告知当事人拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据、内容以及当事人依法享有的陈述权、申辩权。当事人在法定期限内未提出陈述、申辩意见。

 

当事人的上述行为，根据《中华人民共和国广告法》第十二条第三款的规定，已构成了发布违法广告的违法行为，依据《中华人民共和国广告法》第五十九条第一款第（三）项的规定，责令当事人立即停止发布违法广告，并决定处罚如下：

 

罚款30000元。

 

当事人应当自收到本处罚决定书之日起15日内到就近银行（非税收入代理收缴银行：北京银行、建设银行、交通银行、光大银行、中信银行缴纳罚款。逾期不缴纳，每日按罚款数额的3%加处罚款。

 

如不服该行政处罚决定，可在接到本行政处罚决定书之日起60日内向北京市工商行政管理局或者海淀区人民政府申请复议，也可以于6个月内直接向海淀区人民法院提起诉讼。（中国新闻网）

 

新广告法量身划定了哪些“红线”

 

小米公司并不是新广告法实施后首例受处罚的单位，这些企业一而再再而三的触碰广告法的红线，可见对新广告法的改变之处并不了解。这一新广告法的变化之处体现在：

 

1、禁在大众传媒和公共场所发布烟草广告

 

新法中进一步加大了对烟草广告严管的力度，明确地规定禁止在大众传播媒介或者公共场所、公共交通工具、户外发布烟草广告。禁止向未成年人发送任何形式的烟草广告。

 

同时，为了避免变相烟草广告的发布，新法新增了规定，禁止利用其他商品或者服务的公益广告宣传烟草制品名称、商标包装、装潢以及类似内容。烟草制品生产者或者销售者发布的更名、招聘等启示中，不得含有烟草制品名称、商标、包装、装潢以及类似的内容。

 

2、加大对虚假广告的处罚力度

 

新法中专门增加了虚假广告构成条件的相关规定，一是内容虚假，二是引人误解的内容引导误导消费者，均为虚假广告。

 

新法还进一步列举了四种典型的具体情节，增加了工商部门查处虚假广告的可操作性，同时在新法的法律责任方面也加大了对发布虚假广告的罚款力度，也增加了吊销执照、证照、信用约束和行业禁入方面的新规定，极大地提高了虚假广告的违法成本。

 

3、禁止十周岁以下未成年人代言广告

 

新法规定，广告代言人在广告中对商品服务做推荐证明，应当依据事实，符合本法和有关法律、行政法规规定，并不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务做推荐证明。

 

同时也规定，在虚假广告中做推荐证明受到行政处罚未满三年的自然人、法人或者其他组织不得再为广告代言。在法律责任当中也相应规定了广告代言人违法推荐或者证明的行政责任和民事责任。

 

此外，新法规定，不得利用十周岁以下未成年人作为广告代言人。

 

4、增加保健食品广告、大众传媒广告等规定

 

针对保健食品广告中的突出问题，新法中增加关于保健食品准则的规定，保健食品禁止代言，禁止涉及疾病预防、治疗功能。

 

针对广播电台、电视台等变相发布广告的问题，新法明确要求大众传播媒介发布广告应当显著标明“广告”，与其他非广告信息相区别，并加重了变相发布广告的法律责任。广播电台、电视台、报刊音像出版单位、互联网信息服务提供者不得以介绍健康、养生知识等形式变相发布药品、医疗器械、医疗、保健食品广告。

 

针对垃圾信息泛滥的情形，新法增加规定，任何单位或者个人未经当事人同意或者请求，不得向其住宅、交通工具发送广告，也不得以电子信息方式向其发送广告，并明确了相应的法律责任。

 

5、药品需标明不良反应

 

新修订的《广告法》与旧版相比,增加了对药品广告准则的规定,规定任何人不能代言药品广告,同时药品广告必须显著地标明禁忌不良反应。

 

6、没用过商品，就别想当代言人

 

感冒药、止泻药这类常用药品广告找明星代言一直是常规营销手法，保健品也同样热衷于此。但确实有些问题产品的曝光让消费者很受伤，代言明星也蒙上污点。

 

新广告法规定：医疗、药品、医疗器械广告不得利用广告代言人做推荐、证明。社科院在分析中表明这些代言人不能以医药科研单位、学术机构、医疗机构、行业协会、专业人士、患者或其他广告代言人的形象进行药品推广，不用说，明星大腕也不行。同样在第18条规定中保健品同样不能找代言人，就算是广告标明“本品不能代替药物”，也是被禁止的。

 

新广告法第38条还规定广告代言人在广告中对商品、服务做推荐、证明，应当依据事实，符合本法和有关法律、行政法规规定，并不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务做推荐、证明。简单来说，就是没用过产品，就别想当代言人。

 

7、互联网广告受限

 

新规在互联网页面以弹出等形式发布的广告，应显著标明关闭标志，确保一键关闭。对于违反该规定的，工商行政管理部门将责令改正，对广告主处5000元以上3万元以下的罚款。

 

立法中规定，利用互联网做广告，互联网信息服务提供者应当对发布违法广告予以制止。比如，腾讯、淘宝等，对其平台上发布的广告应承担相应的监管职责，一旦在其平台上出现违法广告，可能会承担部分过错责任。

 

虽然小米公司发布违法广告并非新广告法的主要针对对象，但其违法确属事实理应受到处罚。新《广告法》其实主要针对的是虚假广告和不负责任的代言，在此只能提醒各大商家在策划宣传文案时给自己带上“镣铐”，不能为了宣传而一味做出无法实现的承诺，但广告的创意还是要有，也不要太拘束。